案例：

　　公诉机关陕西省平利县人民检察院。

　　被告人包XX，男，1964年1月22日出生于陕西省安康市,汉族，初中文化，农民，住陕西省安康市汉滨区。2013年1月11日因涉嫌罪被陕西省平利县公安局刑事拘留，同年1月18日被取保候审。2013年3月25日本院重新办理取保候审。

辩护人汪林，陕西康利达律师事务所律师。

　　被告人李XX，男，1974年7月5日出生于陕西省安康市,汉族，初中文化，住陕西省安康市汉滨区。2013年1月11日因涉嫌非法经营罪被陕西省平利县公安局刑事拘留，同年1月18日被取保候审。2013年3月25日本院重新办理取保候审。

　　平利县人民检察院以平检公诉（2013）第04号起诉书指控被告人包XX、李XX非法经营罪，向平利县人民法院提起公诉。

　　经本院审理查明：2013年1月10日9时许，包XX在未取得烟草专卖零售许可证及烟草专卖品准运证的情况下，约李XX驾驶其面包车到平利收购香烟，打算收购后在安康城区建筑工地等处贩卖牟利，李XX当即表示同意。二人在前往平利县途中，包XX交给李XX10000元，让其帮忙收购香烟。二人共在平利老县镇等地共收购1366条卷烟，包括软盒延安585条、硬盒红延安165条、硬盒金猴王110条、软盒猴王402条、软盒蓝金丝猴104条，共计273200支。当日17时许，二人驾驶车辆返回安康汉滨区的途中，在平利县老县镇治安检查站被值勤民警当场查获，并将上述香烟全部收缴。

　　辩护人汪林的辩护意见是，1、被告人在收购香烟尚未贩卖牟利时即被公安机关查获，属犯罪未遂。2、被告人所收购的香烟均为低档香烟，且数量刚达到法定标准，犯罪的社会危害性较小。3、被告人当庭自愿认罪，且系初犯。综上，请求对 被告人从轻处罚，并适用缓刑

　　平利县法院审理后,以被告人包XX犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期限为一年零六个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。并处罚金人民币10000元（已缴纳）。

　　被告人李XX犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑，缓刑考验期限为一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。并处罚金人民币5000元（已缴纳）。

　　一、二被告人的行为是否构成非法经营罪？

　　非法经营罪，是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。本案被告人包XX在未取得烟草专卖零售许可证及烟草专卖品准运证的情况下，约李XX驾驶其面包车到平利收购香烟，打算收购后在安康城区建筑工地等处贩卖牟利，二人共在平利老县镇等地共收购1366条卷烟，包括软盒延安585条、硬盒红延安165条、硬盒金猴王110条、软盒猴王402条、软盒蓝金丝猴104条，共计273200支。此举严重的扰乱了市场秩序，其行为已构成非法经营罪。

　　二、被告人在犯罪过程总所起的作用如何？是否有主从犯之分？

　　被告人包XX、李XX相互配合完成收购卷烟的行为，是共同犯罪。在共同犯罪中，被告人包XX先起犯意、提供资金，亲自实施犯罪行为，是主犯 ，应依法惩处；被告人李XX帮助被告人包XX收购卷烟，提供运输，是从犯。